Возврат капитала EB-5
Когда управляющие регионального центра или другие участники проекта вводят инвесторов в заблуждение, неправомерно используют капитал, ослабляют обеспечение или затягивают возврат средств вопреки конфликтам интересов, процесс EB-5 может перерасти одновременно в финансовый и иммиграционный кризис. Своевременное расследование помогает сохранить переговорные позиции, жизнеспособные требования и практические варианты возврата.
Начните с документов предложения, истории займа, запросов на продление, документов по обеспечению, отчетов инвесторам и иммиграционного положения.
Каждое дело зависит от его обстоятельств. Ни один адвокат не может обещать возврат капитала, иммиграционное одобрение или определенный исход.
Стратегия возврата
Важна не только правовая теория, но и форум, сроки, обеспечение и реальные источники взыскания.
Определите, относится ли предполагаемый ущерб к инвестору, NCE или фонду либо к ним обоим. Эта классификация влияет на процессуальную правоспособность, требования о предварительном обращении, средства защиты и получателя взысканных средств.
Арбитражные оговорки, применимое право, юрисдикция, сроки исковой давности и пресекательные сроки могут определить, где будет рассматриваться дело и сохраняет ли требование своевременность.
Активы, обеспечение, очередность залогов, страхование, платежеспособность, ответственные лица, возможность фактического взыскания и иммиграционные последствия необходимо оценивать вместе с правовой теорией.
Принадлежность требования и право на иск
Законодательство о ценных бумагах не является универсальным средством защиты при каждой неудачной инвестиции EB-5. Искажение в момент инвестирования может обосновывать прямое требование инвестора, однако последующие действия — например, рефинансирование, продление займа, освобождение обеспечения, вывод активов или отказ от принудительного исполнения гарантии — могут в первую очередь причинять ущерб NCE или фонду.
В таких делах требования из договора, нарушения фидуциарных обязанностей, гарантии, мошеннического перевода активов, прав кредитора, корпоративные и производные теории могут точнее соответствовать ущербу, чем индивидуальное требование по законодательству о ценных бумагах. Ответ зависит от нарушенного права, лица, понесшего ущерб, получателя взыскания, регулирующих документов и права, а также всех применимых сроков.
Требование может быть прямым, если ответчик предположительно нарушил право, принадлежащее лично инвестору, — например, сделал юридически значимое заявление до инвестирования или не исполнил платежное обязательство непосредственно перед этим инвестором. Ущерб не должен лишь дублировать ущерб, понесенный фондом.
Надлежащим истцом может быть юридическое лицо, если ему принадлежат заем, обеспечение, гарантия, договор или переданный актив. Если уполномоченное лицо без конфликта интересов инициирует иск от имени организации, дело может рассматриваться от ее собственного имени.
Если руководство с конфликтом интересов отказывается действовать, инвестору, отвечающему требованиям, может потребоваться выступить от имени юридического лица. Решающее значение могут иметь предварительное требование или его бесполезность, владение долей, подтверждение, конкретизированные доводы, арбитраж, форум и другие требования. Взысканные средства обычно принадлежат юридическому лицу.
Две отдельные цели
Инвесторы EB-5 стремятся как к получению статуса законного постоянного жителя, так и к последующему возврату инвестированного капитала. Эти цели связаны, но регулируются разными законами, документами, сроками и рисками.
Возврат капитала может потребовать анализа законодательства о ценных бумагах, соглашения о товариществе или операционного соглашения, займа NCE-to-JCE, обеспечения, корпоративного управления, финансирования проекта и иммиграционных последствий любой стратегии взыскания или реструктуризации.
Требование / форум / активы
Наиболее сильная стратегия возврата капитала начинается с выявления пороговых вопросов, а не только исходных фактов. До подачи инвесторам следует подтвердить предметную юрисдикцию, требования арбитража, применимое право, сроки исковой давности и пресекательные сроки, право на иск и требования к изложению доводов.
Форум и процедура
Проанализируйте арбитраж, делегирование полномочий, место рассмотрения, применимое право, юрисдикцию, подписавших и неподписавших лиц и все предварительные условия подачи.
Зафиксируйте каждую инвестицию, заявление, умолчание, событие обнаружения, изменение, продление, соглашение о приостановлении срока, срок исковой давности и дату пресекательного срока.
Свяжите каждого ответчика с заявленным действием, обязанностью, утверждением, теорией доверия, убытком и средством защиты по применимому стандарту.
Проверка публичных реестров
Публичные записи могут выявить ипотечные залоги, освобождения, уступки, конкурирующие обременения, новых кредиторов и изменения, требующие немедленного объяснения.
Проверьте реестр документов, Registry of Deeds или регистрационный округ по месту нахождения недвижимости. Изучите акты, ипотеки или доверительные акты, уступки, изменения, соглашения о субординации, материалы взыскания и полные или частичные освобождения либо погашения.
Проведите поиск по точному юридическому наименованию каждого соответствующего должника и изучите описание обеспечения и полную историю регистраций. Если регистрация была обязательна, ее отсутствие, дефект или истечение могут ослабить приоритет фонда и его позиции при возврате средств, ставя вопрос о том, насколько управляющий защитил интересы фонда.
Установите, согласился ли управляющий на рефинансирование или другой обеспеченный заем, был ли залог EB-5 субординирован или освобожден и как новый капитал повлиял на перспективы возврата и переговорные позиции инвесторов.
Сопоставьте денежный поток проекта, стоимость имущества, старший долг, сделки со связанными лицами, историю платежей, структуру владения и переводы активов с документами предложения и займа.
Сохраните отчеты, электронные письма, материалы голосований, презентации, обещания, изменения и переводы. Восстановите, что было сказано, кем и когда инвесторы на это полагались.
До выбора шага по возврату, способного повлиять на иммиграционное дело, проанализируйте создание рабочих мест, сохранение инвестиций, повторное размещение капитала, доказательства проекта и статус петиции.
Подготовьте дело до подачи
Региональные центры, управляющие фондами, девелоперы, кредиторы и аффилированные лица могут привлекать опытных адвокатов, чтобы оспорить форум, сроки, право на иск, достаточность доводов, доверие, причинную связь, полномочия и доступное средство защиты еще до рассмотрения судом существа дела.
Инвесторам нужна скоординированная команда, понимающая федеральные судебные споры, законодательство о ценных бумагах, управление товариществами и корпорациями, арбитраж, реструктуризацию, возврат активов и иммиграционные последствия взыскания.
Проанализируйте положения об арбитраже, делегировании, медиации, месте рассмотрения, применимом праве, отказе от присяжных, конфиденциальности и расходах, а также определите, кто из подписавших и неподписавших лиц может их применить.
По каждому требованию зафиксируйте каждую инвестицию, заявление, умолчание, событие обнаружения, изменение, продление, соглашение о приостановлении срока и дату пресекательного срока.
Определите, какому инвестору или юридическому лицу принадлежит каждое прямое или производное требование и применимы ли предварительное обращение, статус покупателя, согласие инвесторов или другие условия.
Свяжите каждого ответчика с конкретным действием, обязанностью, заявлением, умыслом, теорией доверия, убытком и средством защиты. К утверждениям о мошенничестве могут применяться повышенные требования к конкретизации.
Оцените обеспечение, очередность залогов, гарантии, страхование, переводы, платежеспособность, срочные обеспечительные меры, расторжение сделки, убытки, отчетность и путь от судебного решения до фактического взыскания.
Спрогнозируйте влияние взыскания, возврата средств, реструктуризации, повторного размещения капитала, неудачи проекта и доступа к документам на досье EB-5 каждого инвестора.
Сроки имеют значение
Ранние действия не обязательно означают немедленную подачу иска. Это означает провести расследование до перемещения активов, изменения приоритета, подписания очередного отказа от прав или истечения юридического срока.
Соберите документы предложения, соглашения, документы займа, изменения, сообщения инвесторам, результаты голосований, уведомления, финансовые отчеты и заявления о возврате до изменения доступа или исчезновения доказательств.
Установите, когда наступил срок платежа, были ли продления или отказы от прав разрешены и кто имел полномочия менять условия займа, обеспечение, гарантии или права инвесторов.
Проверьте, что было заложено, что осталось, кто имеет приоритет перед займом EB-5 и изменили ли освобождения, субординация, рефинансирование или дополнительный долг позицию по возврату.
Оцените, относится ли предполагаемый ущерб к инвестору, NCE или фонду либо к ним обоим. Определите потенциально ответственных лиц, гарантов, получателей переводов, страхование, активы и реальную возможность взыскания.
До того как полагаться на переговоры, требования, продления или жалобы регулятору, оцените сроки исковой давности и пресекательные сроки, положения о спорах и возможные срочные меры. Учитывайте, какой путь сохранит или ослабит позицию инвесторов.
Дополнительный анализ
Откройте любой раздел, чтобы полностью ознакомиться с вопросами законодательства о ценных бумагах, судебной практики или экономики продлений.
Ценные бумаги EB-5 и споры с региональными центрами
Многие объединенные инвестиции EB-5 через региональные центры предлагаются в форме долей в товариществе с ограниченной ответственностью или LLC и могут являться ценными бумагами. Большинство структурировано как частное размещение с опорой на Regulation D, Regulation S или другое исключение из регистрации в SEC.
Когда доверие утрачено
Опыт адвокатов имеет значение
Документы предложения, маркетинговые материалы, переводы, проектные подачи, переписку и движение средств необходимо рассматривать вместе, чтобы установить, кто сделал каждое заявление, что контролировало каждое юридическое лицо и был ли существенный факт искажен или опущен.
Предложения региональных центров часто используют исключение Regulation D. Применимые условия зависят от конкретного правила и способа предложения; освобождение от регистрации не отменяет федеральную и штатную защиту от мошенничества.
Некоторые предложения EB-5 используют Regulation S для сделок вне Соединенных Штатов. Его условия, включая требования об офшорной сделке и отсутствии направленных усилий по продаже, необходимо сопоставить с тем, как ценные бумаги фактически предлагались и продавались.
Один из распространенных путей признает физическое лицо аккредитованным при чистой стоимости активов свыше 1 млн долларов самостоятельно или совместно с супругом либо партнером, без учета основного жилья с применением правил о долге. Существуют и другие основания. Статус аккредитованного инвестора не означает отказа от защиты против мошенничества.
Сложные документы частного размещения и языковые барьеры могут делать инвесторов уязвимыми для неполных переводов или противоречивых рекламных презентаций. Сохраняйте как регулирующие документы, так и слова, видео, вебинары, письма и переводы, использованные для продвижения инвестиции.
Возможные средства защиты
Расторжение не происходит автоматически. В зависимости от сделки, сторон, права, доказательств и сроков возможные средства защиты также могут включать возмещение убытков, договорные или фидуциарные средства, предоставление отчетности, производную защиту, согласованную реструктуризацию либо взыскание на обеспечение и гарантии.
Клиенты обращаются к нашей команде в спорах с региональными центрами, управляющими фондами, девелоперами и аффилированными лицами по предполагаемым нарушениям фидуциарных обязанностей, мошенничеству с ценными бумагами, конфликтам в сделках с недвижимостью, управлению товариществом, обеспечению и возврату средств.
Продления и стимулы
Продление может быть коммерчески разумным и сохранять стоимость проекта. Но оно также может откладывать возврат средств инвесторам, пока управляющие, региональные центры или аффилированные лица сохраняют контроль, продолжают получать вознаграждения или извлекают выгоду из процентной экономики.
Вопрос не в том, является ли каждое продление неправомерным. Вопрос в том, раскрыли ли лица, принимавшие решение, свои интересы, рассмотрели ли альтернативы, сохранили ли обеспечение и приоритет и действовали ли в рамках полномочий и обязанностей, установленных документами и применимым правом.
По займу NCE-to-JCE на 100 млн долларов годовая ставка 6%–10% приносит 6–10 млн долларов процентов в год. Если регулирующие документы позволяют управляющему фондом или аффилированному лицу удерживать вознаграждения или часть процентного спреда, финансовый стимул продлевать заем может быть значительным.
Только иллюстративный пример. Фактические структуры различаются.
Кто получает проценты или вознаграждения? Кто уполномочен продлевать? Требовалось ли согласие инвесторов? От каких нарушений или средств защиты отказываются? Было ли обеспечение освобождено или субординировано? Получает ли новый долг приоритет перед займом EB-5?
Информация и рычаги
В некоторых проблемных делах EB-5 у девелопера может не быть практического стимула своевременно возвращать средства инвесторам, если капитал можно продлить, рефинансировать или договориться о выплате меньшей суммы. Разрозненные действия инвесторов могут сделать задержку привлекательнее полного возврата.
Своевременная и скоординированная стратегия взыскания может изменить этот расчет. Инвесторы могут получить документы, организовать группу, сохранить сроки, исследовать активы и обеспечение и вести переговоры с позиции, подкрепленной реальными юридическими средствами. Надлежащая степень эскалации зависит от регулирующих документов, доступных активов, ответственных лиц, возможности взыскания и иммиграционного положения каждого инвестора.
Почему представительство важно
Управляющие фондами, региональные центры, девелоперы, кредиторы и аффилированные лица могут располагать значительными ресурсами и опытными адвокатами. Работа по возврату может охватывать несколько юридических лиц, неполные документы, спорное обеспечение, старших кредиторов, международные группы инвесторов, риск неплатежеспособности и параллельные иммиграционные вопросы.
Мы исследуем документы, координируем инвесторов, ведем переговоры, когда возможно обоснованное решение, и при необходимости инициируем судебное или иное взыскание. Когда дело требует дополнительных специализаций или определенного форума, мы сотрудничаем с опытными адвокатами по судебным спорам, реструктуризации, банкротству, ценным бумагам и местному праву.
В предыдущих делах мы помогали инвесторам получить почти всю сумму инвестированного капитала, несмотря на сопротивление возврату. Каждое дело определяется собственными фактами, договорами, правом, доступными активами, ответчиками, сроками и процессуальным положением.
Частые вопросы
Многие объединенные инвестиции через региональные центры предлагаются в форме долей в товариществе с ограниченной ответственностью или LLC и могут являться ценными бумагами. Статус конкретного инструмента зависит от его структуры и применимого права.
Нет. Статус регионального центра не означает государственного одобрения конкретной инвестиции, проекта, предложения или обещанной доходности. Инвесторы должны самостоятельно оценивать документы предложения, проект, управляющих и риски.
Возможно, но не автоматически. Многие частные предложения используют исключение из регистрации в SEC. Если исключение не применялось либо имели место существенные искажения или умолчания, возможность расторжения сделки или иной защиты оценивается по применимому праву и срокам.
Искажение при приобретении инвестиции может обосновывать прямое требование инвестора. Ущерб займу, обеспечению, гарантии или договору, принадлежащему NCE, может относиться к юридическому лицу и требовать корпоративного или производного иска. Классификация проводится отдельно для каждого требования.
Нет. Подлежащая исполнению оговорка может изменить форум, правила раскрытия доказательств, процедуру слушания, конфиденциальность, права на обжалование и структуру расходов. До подачи необходимо проанализировать ее текст, объем, делегирование полномочий, предварительные условия, применимое право, подписавших и неподписавших лиц, а также возможный отказ от права ссылаться на оговорку.
Да. Для некоторых требований действует срок исковой давности, исчисляемый с момента обнаружения, и отдельный предельный пресекательный срок. Такой срок может истечь еще до того, как инвестор обнаружит предполагаемое нарушение. Ответ зависит от требования, действия, даты, юрисдикции, применимого права и процессуального положения.
Да. Взыскание, возврат средств, реструктуризация, повторное размещение капитала, создание рабочих мест и доступ к доказательствам проекта могут быть связаны с иммиграционным досье. Иммиграционные последствия следует оценить до выбора стратегии возврата.
Сохраните все версии PPM и подписных документов; документы товарищества, займа, обеспечения, гарантий, продлений, согласий и арбитража; отчеты инвесторам; маркетинговые материалы и переводы; переписку; публичные записи о залогах и недвижимости; иммиграционные подачи и датированную хронологию.
Начните с документов
Подготовьте документы предложения, историю займа, запросы на продление, документы по обеспечению, отчеты инвесторам и сведения об иммиграционном положении. Мы поможем определить вопросы, чувствительные к срокам, и следующие практические шаги.
Обсудить дело о возврате капиталаКаждое дело зависит от его обстоятельств. Ни один адвокат не может обещать возврат капитала, иммиграционное одобрение или определенный исход. Предыдущие результаты не гарантируют аналогичного результата.